【实训作业】根据案情撰写起诉状!作业中学生存在的问题
1、案由有两个要分两个起诉状:承揽合同纠纷、借款合同纠纷
2、承揽合同起诉状的诉讼请求:一、请求解除和何某某的网站技术服务合同;二、赔偿损失;三、诉讼费用被告承担。
3、借款合同起诉状的诉讼请求:一、本金6万还款;二、约定10万(但按照银行利率计算太高了,年利率24%以下支持,36%以上非法经营,很多同学没有考虑时效问题,2014年司法解释还没出台,原来的做法规定,按照银行贷款利率的4倍请求支付利息,至起诉时之日结束需要写明具体费用 )。
【司法解释的概念与溯及力】
概念:司法解释的溯及力又称溯及既往的效力,是指新的司法解释颁布后,对其生效前的事件和行为是否适用的问题,如果适用,则具有溯及力;如果不适用,则不具有溯及力。
一、司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释,自发布或者规定之日起施行,效力适用于法律的施行期间。 二、对于司法解释实施前发生的行为,行为时没有相关司法解释,司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件,依照司法解释的规定办理。
三、对于新的司法解释实施前发生的行为,行为时已有相关司法解释,依照行为时的司法解释办理,但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的,适用新的司法解释。
四、对于在司法解释施行前已办结的案件,按照当时的法律和司法解释,认定事实和适用法律没有错误的,不再变动。
1. 发布或规定之日施行→效力适用于法律的施行期间。
2. 未处理/正处理→新的司法解释/对被告有利的司法解释。
3. 已办结→不再变动。
专题五:民事案件的庭前准备与法庭审理
二、法庭审理
(一)民事审判的基本流程
1、基本纪律的宣布
2、法官查明出庭人员身份与授权情况
3、询问是否要求回避
4、原告宣读起诉状
1. 此时还能否变更诉讼请求?
5、被告的答辩
(1)原告很有可能此时才知道对方的答辩理由
(2)做好记录和应对措施
6、进入法庭调查(耗时最长)
证据的合法性——真实性——关联性(证明力)
1. 合法性:有没有资质(职业资格证书)?
2. 真实性:证据的真实与虚假?
3. 证明力:直接证据>间接证据;原始证据>传来证据;公证书证>一般书证。
7、法庭一般会在此时归纳争议焦点(很重要)
1. 对法庭的归纳有意见能否提出来?法庭一般会
8、法庭辩论
(1)围绕争议焦点展开辩论
(2)事实争点与法律争点
9、总结陈词
10、休庭
总结:案例分析很专业,庭审表现很职业。
(二)真实法庭审理的基本特点
1、调查阶段往往耗时很长,因此主要观点可以在这个阶段发表,不用等到辩论阶段。
2、时间关系,辩论阶段往往很短。主要针对法律适用问题。如果确实有观点未发表完毕,即使法官不愿意,也可简练的发表完毕,详细的可参见代理词或庭后提供代理词。
3、法官的不同风格该如何应对?(灵活应对,不能意气用事)
4、对方庭审时突然拿出新证据怎么办?要不要额外的质证时间?或者要不要主张证据过举证时限而无效?
(三)法庭审理注意事项
1、高度重视举证、质证。善于使用证据,包括对方的证据。
2、善于发现证据之间的关联或者矛盾。
3、对对方庭审时发表的新观点、新理由要做出迅速的反映,这就需要基本功。基本功不扎实就得庭前好好准备。
4、庭审节奏的把握,时间的分配
5、法庭语言技巧
6、法官与律师是合作关系而非对抗关系。
7、其他注意事项
【加分作业】
为开学后的模拟法庭课提供参考案例,可在中国裁判文书网等官网寻找。一旦被我采纳,则加平时分20分。
要求:所寻案例应该具备开庭要求,即有明确的主体信息,诉状,答辩状,庭审调查阶段,辩论阶段,裁判理由等齐备,争点突出,具有较强的代表性。可以直接作为模拟法庭的素材。
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【课堂总结】
司法解释的概念、溯及力;
法庭审理的基本流程、基本特点、注意事项。
【标签】
起诉状、承揽合同、借款合同、诉讼请求、司法解释、审判、答辩、调查、证据、质证
20200427_08:00