【课堂笔记】20200422,律师公证与仲裁实务-王厚伟

【课堂笔记】20200422,律师公证与仲裁实务-王厚伟

  

三、被告律师的应诉代理

(一)查看起诉状、听取当事人陈述、作出判断

(二)办理委托手续

(三)继续深入研究起诉状

1、主体问题

2、管辖问题

3、事实问题

4、案由问题

5、法律适用问题

  

(四)应诉的基本思路

1、驳回起诉

1. 回答问题:哪些情形应当驳回起诉?

2、驳回诉讼请求

1. 回答问题:哪些情形应当驳回诉讼请求?

3、是否提起反诉

1. 反诉条件:反诉与本诉不可分离。举证期限届满前,有具体的诉讼请求和事实、理由。

4、考虑是否提管辖异议

5、考虑是否申请追加当事人

6、从策略上讲,被告律师与原告律师有什么区别?(简和繁)

  

(五)要不要写答辩状?

1. 写。开庭前,提前准备好,减少不必要的失误。实务中,大多数没有提交而是都当庭答辩,不能一概而论,见仁见智。

  

【实务案例分享研讨】被告反诉案:拨开云雾见蓝天

——游合伙协议纠纷案(案由:合伙协议)

一、事实部分:

1、2010.6签《合作协议书》,约定固定资产转让费90万,月交2万,一切经营事宜与卫无关等。2014.12签《终止合作协议书》,约定固定资产转让费20万。

2、2016年,游起诉卫,主张卫返还65万。其中租金等支出30万,资产转让费10万,办证费25万。

1. 背景:卫有一个门诊部,年纪大不想运营,游经常承包医院。

二、我方抗辩的部分:

1)资产转让费已付20万,其只承认10万与事实不符。(2)不存在办证费25万的问题。这里面的问题:

A,被告确曾签过两张收条,一张90万,一张25万,但25万签在前,后90万的收条实际上包括前面的25万,但未注明

B,这两笔款都无转账记录,只有收条两张。

C、对方2010年到2016年,从未主张过。

3)租金按《协议》不由我方承担。且对方提供的租金单极其虚假,一张纸写了几个月的租金,且出租人也姓游,出租人并非产权方。我方质疑作伪证。

三、我方反诉:27万多:

1、代其缴纳租金,代其垫付员工工资(按协议,全应由原告承担)

2、代其退还牙医押金4万

四、法律适用问题:

1、对方主张本案属于挂靠经营合同纠纷,按相关规定,合同无效

2、我方认为属于合伙协议纠纷。

1)合作期间虽债权债务全由游承担,但卫有协助义务。(2)双方签有《公章保管协议》,未约定未经卫同意签名而使用,一切损失由尤负责。

五、案件最终的结果(我方赢,反诉拿回9万多块钱)

  

  

专题五:民事案件的庭前准备与法庭审理

一、庭前准备

二、法庭审理

  

一、庭前准备

1、为什么要庭前准备

1)万事预则立,不预则废(超额准备)

2)从接案到开庭往往要一段时间,为防止遗忘,重新梳理很有必要

3)立案后可能有新的证据出现,需要新的观点与理由。

1. 小提示:有些案件一开始可能觉得没啥希望,但随着案件的进展,可能有新的转机。

2. 提前观看直播庭审了解法官。

  

2、庭前准备的主要工作

 1)重新整理证据,熟悉证据,对证据的三性做好预判。特别是对方提交的证据,尤其要细看,细节是王道!(不要给对方送炮弹)

 2)对庭审作出预判,预判法官可能问哪些问题?关注哪些问题?对方可能有哪些观点?

 3)对上述预判的结果提前作出自己的回应。这些回应最好形成完整且准确的文字(备忘录),不要期待庭审当天超常发挥。

1. 原因:庭审记录是书记员记录,越简练越准确越容易记录。不做准备往往效果不好。

  

4)若有必要,庭前可再与当事人碰面。若有证人出庭,则必须碰面。

1. 注意:证人能否旁听案件?不能,影响作证,保证证人证言真实性。

5)要不要带律师袍?(不强求,仪式感,保持职业形象、尊重法庭)

6)要不要做检索报告?

  

3、值得探讨的问题:

1)庭前要不要提前写好代理词?

2)代理词与起诉状的区别?

3)代理词的意义与作用?什么时候提交最好?

4)代理词与庭审笔录之间的关系?

   代理词的核心内容最好在庭审时全部表达。

  

二、法庭审理

(一)民事审判的基本流程

1、基本纪律的宣布

2、法官查明出庭人员身份与授权情况

3、询问是否要求回避

4、原告宣读起诉状

1. 此时还能否变更诉讼请求?

5、被告的答辩

1. 原告很有可能此时才知道对方的答辩理由

2. 做好记录和应对措施

  

  

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【课堂总结】

被告律师的应诉代理;

民事案件的庭前准备、法庭审理。

  

【标签】

起诉状驳回反诉答辩状证据

  

20200422_20:00

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