【课堂笔记】20200420，律师公证与仲裁实务-王厚伟

【课堂笔记】20200420，律师公证与仲裁实务–王厚伟

　　

（五）重要问题：确定法律关系与案由

１、首先明确是民事、刑事还是行政案件？

２、法律关系比较复杂的案件要明确主要的法律关系。

３、民事案由规定（案件名称，类似病名）

（1）2011年2月18日最高人民法院公布了《关于修改民事案件案由规定的决定》

（2）共10大部分，作为一级案由

（3）一级案由下又分43个二级案由（截至目前又大概新增15个案由）

（4）二级案由下列424个三级案由。

（5）三级案由又列出部分第四级案由。

　　

４、案由的重要性：

（1）案由决定了具体应当适用什么法律

（2）适用什么法律决定了当事人是否属于适格当事人

（3）案由的选择也会决定案件的最终审判结果

５、注意事项：

（1）有第4级案由的，最好明确到第4级案由

（2）法官若对当事人的案由选择有不同意见，可行使释明权，律师也可坚持自我判断。（案例解说）

　　

（六）确定诉讼请求

１、具体明确（与法定民事责任形式对应）

２、与诉讼案由相协调且合乎逻辑

３、诉讼请求量（主要是赔偿损失）应该理性、合理

1. 具体确认到具体的金额（本金与利息）、诉讼费。

（七）考虑诉讼时效问题

问题一：诉讼时效的法律效力：胜诉权消灭说？

问题二：过了诉讼时效，是否官司就不能打了？

 过了诉讼时效，丧失胜诉权，但不丧失起诉权。法院不能主动援引。

（八）起诉状的基本格式

１、事实部分的写法

２、理由部分的写法是否应当很详细？比如详列法律依据和论证过程

３、应当附证据目录

1. 事实部分要一一对应诉讼请求。

2. 里有部分可以不用那么详细，阐述不用详细具体。

　　

４、诉状要素

（1）主体信息（明确具体）；

（2）案由；

（3）诉讼请求；

（4）事实与理由；

（5）落款；

（6）附件（证据与证据目录、页码）。

５、诉状结构与逻辑

（1）事实与理由部分应该结构合理，逻辑清晰；

（2）最好按照诉求的顺序分段撰写，每一段对应一个诉求；

（3）理由部分要明确具体的法律依据。

６、诉状的语言

（1）精确（正确－准确－精确）

（2）简练（大量时间分析后的化繁为简）

1. 语言精确：文字表述正确、语法准确、语句词语精确。

2. 语言简练：要让案子说服法官，而不是让当事人知道你多努力而写很多页的起诉状。

3. 工程案件涉及很多材料，7-8个行李箱，花了4个小时整理，一个星期梳理汇总，半个小时讲完，

　　

（九）立案

1. 网上立案

　　

（十）财产保全

1. 冻结账户、查封不动产……

　　

l 办案的过程：

固定事实——确定权利——判定性质——界定形态——适用法律。

1. 实践发生的事实要固定好，民商事案件中合同占了60%，固定好之后要看有没有证据支撑它（有流水的去银行打出来）

2. 确定基本事实权利义务，判断这个案件事实能不能产生权利，判断是属于民事案件？刑事案件？行政案件？

3. 判定性质：判定案由是什么？

4. 界定形态：合同中的违约程度，是否涉及欺诈等。

5. 适用法律：准确找出对应的法条。

　　

【实训作业】根据案情撰写起诉状！

l 实务案例分享与研讨

一、法律关系与诉

［姚  VS 何 案］

2013年初见，号称公司3个，车2台，房若干，专长网站设计与运营。

2013.8:承揽（1.8w）；10月：借款（6w）

—–拖至2014.5态度大转变

2014年8月30日起诉

［问题］

１、主体问题（法律风险意识）

２、如何起诉？如何确定诉讼请求？

３、善良与无信

　　

【加分作业】

 

１、试分析本案涉及的法律关系？

２、若起诉，本案应该如何提起诉讼，案由是什么？诉讼请求是什么？

３、本案给你哪些思考？比如：民事与行政有哪些关联？民事和刑事又有哪些关联？应该如何处理律师和当事人的关系？等等

　　

二、当事人因素导致的失败

［幼儿园纠纷案］

１、《意向协议》，甲方：某教育培训公司，乙方：订某。内容：入住1-3层创建幼儿园，总计5000平米。说明：仅用于筹建申请办理，相关事宜以正式合同为准。

２、实际该物业为另一个公司与丽景集团所签，甲方并无处分权。后甲找到另一家合作伙伴。

３、现实问题：教体局批申请不看协议或产权，导致另一申请不被批准（同一地方）

４、起诉前该做些什么？如何起诉？（2诉还是1诉）？诉讼请求为何？当事人VS律师的关系处理？

５、难题：即便民事诉讼赢了，教体局的批文怎么办？民事与行政。（联想：民刑交叉）

1. 重点：物业不是甲方，而是另外一个公司的。以谁的名义起诉？

2. 甲找到另一家品牌方。如果不把行政许可撤销，

3. 目的：在这块地上跟这个公司合作，如果以行政起诉，合同是否正式？撤销行政许可。

4. 如果打民事案件如何打？原告、被告。

　　

 

　　

 

　　

 

　　

《民间借贷司法解释》

［第五条］人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。

　　公安或者检察机关不予立案，或者立案侦查后撤销案件，或者检察机关作出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成非法集资犯罪，当事人又以同一事实向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

　　

［第六条］人民法院立案后，发现与民间借贷纠纷案件虽有关联但不是同一事实的涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料的，人民法院应当继续审理民间借贷纠纷案件，并将涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。

　　

［第七条］民间借贷的基本案件事实必须以刑事案件审理结果为依据，而该刑事案件尚未审结的，人民法院应当裁定中止诉讼。

　　

［第八条］借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。

　　

　　

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【课堂总结】

确定法律关系、案由、诉讼请求、诉讼时效、起诉状的基本格式、立案、财产保全；

法律关系与诉、当事人因素导致的失败。

　　

【标签】

法律关系、案由、诉讼请求、诉讼时效、起诉状、立案、财产保全、诉、当事人

　　

20200420_08:00

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