第三节:具体犯罪条文的构成
一、罪状
指刑法典分则和附属刑法中,包含罪刑关系的条文对具体犯罪及其构成特征的描述。
刑法理论一般根据罪状的表述方式及繁简程度的不同,将罪状分为以下四种:
(一)叙明罪状
(二)简单罪状
(三)空白罪状
(四)引证罪状
二、法定刑
指包括罪刑关系的条文规定的适用于具体犯罪的刑罚种类和幅度。
(一)绝对确定法定刑
(二)绝对不确定法定刑
(三)相对确定法定刑
【数罪并罚计算题】
1.数罪并罚漏罪:先并后减。
(1) A罪判8年,罪犯坐牢2年后,发现漏B罪判11年。
(2) 先并:A罪的8年和B罪的11年并(8并11),最高以上总和以下。量刑区间[11,19]([11,11+8]);
(3) 后减:如果法官最终判16年。16年减去坐牢的2年等于14年(16减2)。所以该罪犯还要在监狱里面呆14年,总共16年。
(4) 结论:[(8并11)减2]
2.数罪并罚犯新罪:先减后并。
(1) A罪8年,坐牢2年后,犯新罪B罪11年。
(2) 先减:A罪的8年减去坐牢的2年等于6年(8减2);
(3) 后并:先减后的6年和B罪的11年并(6并11),最高以上总和以下。区间[11,17]([11,6+11])。
(4) 结论:[(8减2)并11]
3.A罪13年,B罪14年,C罪15年。
(1) (13并14并15)量刑区间[15,25](最高以上总和以下,总和超过35的最终不超过25年)
4.A罪13年,B罪14年,C罪5年。
(1) (13并14并5)量刑区间[14,20](最高以上总和以下,总和不超过35的最终不超过20年)
5.A罪13年,B罪14年。
(1) (13并14)量刑区间[14,20](最高以上总和以下,总和不超过35的最终不超过20年)
(2) 法官判18年,坐2年后,发现漏C罪10年和D罪11年。运用教科书观点(张明楷):
① 先并:ABCD[14,25](最高以上总和以下,总和超过35的最终不超过25年);
② 后减:假如法官判19年,减掉坐牢的2年(19减2)。还要再呆17年,总共19年。
③ 结论:[(13并14并10并11)减2]
(3) 法官判18年,坐2年后,发现漏C罪10年和D罪11年。运用法考观点(司法部):
① 先并:18并CD[18,25](最高以上总和以下,总和超过35的最终不超过25年);
(4) 后减:假如法官判19年,减掉坐牢的2年(19减2)。还要再呆17年,总共19年。
(5) 结论:〔[(13并14)并10并11]减2〕
6.A罪8年,5年后,犯新罪B罪9年,同时又漏C罪6年。
(1) 先解决漏罪先并后减:
① 先并:A罪的8年和漏罪的6年并(8并6),最高以上总和以下,[8,14];
② 后减:假如法官判13年,减去坐牢的5年等于8年(13减5)。
(2) 后解决新罪先减后并:
① 先减:与漏罪的后减交集合并抵消掉。
② 后并:B罪的9年和漏罪后减的8年并(9并8),最高以上总和以下,[9,17]。假如法官判16年,还要再呆16年,一共呆了16+5等于21年。
(3) 结论:〔[(8并6)减5]并9〕
7.运用法考观点:
(1) A罪8年,B罪12年,被判18年,5年后漏C罪7年。——〔[(8并12)并7]减5〕——[18,20]判19年还要呆14年。
(2) A罪10年,B罪12年,被判20年,5年后漏C罪15年。——〔[(10并12)并15]减5〕——[20,25]判22年还要呆17年。
(3) A罪10年,B罪12年,被判20年,5年后漏C罪14年。——〔[(10并12)并14]减5〕——[20,20]判20年还要呆15年。
8.发现计算漏洞(法考观点)
(1) 漏罪的计算漏洞:漏罪永远不会超过20年,超过则与之前的一样。
① A罪8年,B罪12年,D罪15年,被判23年,5年后漏C罪3年。——[23,20]最高20不合理,再怎么漏罪,永远都是23年最高。——〔[(8并12并15)并3]减5〕
② A罪10年,B罪12年,D罪15年,E罪3年,被判25年,5年后漏C罪7年。——[25,25]再怎么漏罪,永远都是25年最高。——〔[(10并12并15并3)并7]减5〕
(2) 犯新罪的计算漏洞:被判25年之后,犯新罪都无影响。
① A罪13年,B罪10年,C罪15年,被判25年,2年后犯新罪D罪8年(低于12年)。——[23,20]永远都是23年最高。——〔[(13并10并15)并8]减2〕
② A罪13年,B罪10年,C罪15年,被判25年,2年后犯新罪D罪15年(高于12年)。——[23,25]25年最高。——〔[(13并10并15)并15]减2〕
罪状:
9.空白罪状:行政法规的改变会导致刑法的改变。(第一百三十三条)