【课堂笔记】20191009,法理学-蒋先进

【讲课案例】

1.法的价值引领法治的美好思想,是法治的理想也是法治的奋斗目标。

2.法的价值的排序:人权>自由>正义>平等>秩序。

3.朱国华(朱德的孙子)(上世纪和多个女性交往,经常换女朋友,和数十个女性发生关系,被判流氓罪最终1983死刑)的行为在今天的法律(流氓罪已取消)中如何定性?违背公序良俗的法律原则。

4.法律规则的逻辑结构行为模式:犯罪的人要受到刑事责任的刑罚处罚。

  

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三、法的价值冲突及其解决

(一)法的价值冲突

(二)解决法的价值冲突的原则

1、价值位阶原则

两利相权(权衡)取其大

2、个案中的比例原则

两弊相权(权衡)取其小

  

第三节:法的要素

三要素:

法律概念、法律原则、法律规则。

四要素:

法律概念、法律原则、法律规则、法律技术性规定。

法律概念、法律原则、法律规则、权利义务。(有争议,因为权利义务已经内含于规则里了)

一、法律概念

(一)法律概念的含义

(二)法律概念的功能与作用

1、建构功能

2、提高法律的明确性与确定性

3、法律推理的有力工具

(三)法律概念的分类

1、专业概念、日常概念、技术性概念

2、主体概念、客体概念、内容概念、事实概念

二、法律原则

(一)法律原则的含义

指为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的一种法律规范。

(二)法律原则的分类

1、按适用范围大小:基本原则与具体原则

2、按产生的基础:政策性原则与公理性原则

3、按涉及内容不同:实体性原则与程序性原则

(三)法律原则的作用与功能

1、对法律创制的作用

1)决定价值取向

2)维护法律体系的协调

3)法制改革导向

2、在法律适用过程中的作用

1)指导法律解释和法律推理

2)弥补法律的漏洞

3)限定自由裁量权的合理范围

(四)法律原则适用的条件

1、穷尽法律规则后

2、除非为了实现个案正义,否则不舍弃法律规则

3、没有更强理由,不得径行适用

三、法律规则

(一)法律规则的含义

法律规则,是指以一定的逻辑结构形式具体规定人们的

前提条件——行为模式——法律后果

行为模式:

授权性:可以

命令性:应当

禁止性:不得

法律后果:

肯定性后果

否定性后果

(二)法律规则的逻辑结构

(三)法律规则的分类

1、按行为模式:授权性、义务性(命令性、禁止性)

2、按效力强弱:强行性规则与任意性规则

3、按内容是否直接确定:确定性规则、委任性规则、准用性规则

(四)法律规则的功能

1、明确的指引性

2、可预测性

3、直接适用性

(五)法律规则与语言

可以、允许、授权

必须、应该、应当、一定

禁止、不能、不得

(六)法律规则与法律条文

1、一个完整的法律规则由数个法律条文来表达;

2、法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述;

3、一个法律条文表述不同的法律规则或其要素;

4、法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。

四、法律技术性规定

(一)概念

(二)作用

五、权利与义务

(一)权利与义务的概念

(二)权利与义务的分类

1、基本权利义务与普通权利义务

2、绝对权利义务与相对权利义务

3、个人权利义务、集体权利义务、国家权利义务

(三)权利与义务的相互联系

相互依存、总量守恒、界限模糊到清晰、义务本位到权利本位。

  

  

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